家庭保姆法律实施对策
摘要：根据现行法律规定，保姆并不受劳动法保护，一旦在服务过程中出现意外事故，雇主就需要全权负责。司法实践中，雇主与保姆因此而产生的节假日加班费矛盾，以及保姆能否带薪休假等问题渐显突出。出现问题时雇主与家政公司互相推诿，合法权益难以得到有效保护，特别是在发生意外事故时，往往陷入尴尬无奈的境地。本法学论文将主要讨论家庭保姆的法律问题，为处理法律纠纷提供参考性意见。
关键词：家庭保姆；法律
一、个人直接雇佣家庭保姆的法律问题
1、个人和家庭保姆的法律关系的性质
劳动关系适用劳动法以及相应的法规、规章和司法解释。而劳务关系是一种平等的民事关系，适用《民法通则》的规定、《合同法》以及相应的规章和司法解释。在劳动过程当中发生伤害，应该构成工伤，适用工伤的相应赔偿规定。如果是劳务关系过程中发生伤害，则适用人身损害赔偿的相应法律规定。因此，二者的赔偿金数额是不同的。劳动关系发生纠纷后，应该首先提起劳动仲裁，然后对仲裁结果不服的。
2、劳务过程中引发的工作时间问题
根据我国劳动合同法规定，劳动者在节假日加班，单位应支付双薪；法定节假日加班，单位应支付三薪。“可是由于保姆不属于劳动合同法的保护范围，她们在节假日上班时基本上没有加班工资可言。”法官对记者说，根据调查，保姆的日工作时间通常在每天10个小时左右，与其他行业相比，不仅每日工作的时间长，每周工作时间也长，且几乎就没有休息日。此外，由于雇主解雇保姆不需要额外支付经济补偿金、赔偿金等项目，造成保姆具有被解雇的随意性，雇主一旦不需要保姆或者单方面认为保姆有过错，就会让保姆立马走人。在现实生活中，保姆尤其是女保姆还面临着其他被侵权的危险。
3、其他问题
如支付保姆的酬劳克扣等等一系列问题。
二、家政公司派出家庭保姆的法律问题
（一）家政公司和保姆的法律关系的性质
此时家政公司和保姆实际是劳动合同关系，保姆是家政公司的员工，像在现实中比较典型的情况就是月嫂，好多月嫂均属于家政公司的员工，接受家政公司的指派到各个家庭进行定期服务。保姆是家政公司的员工，双方就需要遵守相应的劳动法律和法规，例如家政公司必须给保姆缴纳相应的劳动保险，公司需要对保姆进行相应的培训。由于要给保姆缴纳相应的劳动保险以及进行相应的培训，其支出的费用势必就高，因此这种类型的保姆相对收费也高些，提供的服务相对更加专业些。其消费群体相对局限于家庭收入比较高的家庭或者是短期使用的家庭。
（二）保姆和雇佣家庭的法律关系
关于此问题在《侵权责任法》中没有明确规定，但是和其相关的是《侵权责任法》的34条规定。《侵权责任法》第34条第1款规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”，第2款规定：“劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任”。那么，保姆被家政公司派到家庭当中提供保姆服务时能否适用该条规定？
个人认为保姆被派遣到家庭当中提供服务可以适用该条规定。在前面我们已经提到保姆和家政公司是劳动合同关系，即保姆是家政公司的员工，那么公司在聘请其后主要的工作职责是派遣到个人家庭中充当相应的保姆角色，即其工作职责实际是保姆，相当于家政公司以劳务派遣的形式将其派到家庭中。其情形和《侵权责任法》的第34条规定的第2款几乎完全一样。唯独一个区别就是《侵权责任法》第34条第2款规定的是用工单位，而保姆提供服务的家庭不是用工单位。那么，此时是否可以适用该条款呢？个人认为完全可以适用。目前来看没有法律明确规定在此种情况下应该适用什么法律规定调整这种保姆的服务形式，那么产生法律纠纷后就会产生法律漏洞。法院在解决此类纠纷时由于又不能拒绝裁判，因此必须找到相应的法律填补这样的漏洞。在民事纠纷中漏洞补充的重要方法之一是类推适用。保姆被派遣到家庭中提供相应的保姆服务完全可以类推适用《侵权责任法》中第34条第2款的规定适用。因为情形几乎完全一样。保姆也是属于用人单位的工作人员，其被派遣到家庭中也是执行相应的工作任务，唯独的区别的是被派遣的地方一个是单位一个是个人家庭。
三、雇主与保姆工资纠纷问题的解决之道
根据劳动部《关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见》对《劳动法》第二条“劳动者”所作的解释，明确排除了以下几类人员：一是公务员和比照公务员制度管理的事业组织和社会团体的工作人员；二是农村劳动者（乡镇企业职工和进城务工、经商的农民除外）；三是现役军人；四是家庭保姆；五是事业单位、社会团体未建立劳动关系的干部。另外，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第七条规定，下列纠纷不属于劳动争议：……（四）家庭或者个人与家政服务人员之间的纠纷。也就是说，家庭不是劳动法意义上的用人单位。所以，基于上述法律规定，你和对方是雇佣法律关系，保姆可以到当地法院起诉，以保护保姆的合法权益。
小结
家庭直接雇佣保姆和其构成劳务合同关系，保姆在提供服务的过程中造成他人损害的，由雇佣家庭承担相应的赔偿责任，保姆有过错的雇佣家庭可以向其追偿。从家政公司雇佣保姆的，保姆和家政公司是劳动关系，保姆和雇佣家庭是劳务关系。提供保姆服务过程中造成他人损害的，仍然先由雇佣家庭承担赔偿责任，家政公司在过错范围内承担相应的补充赔偿责任。
参考文献
[1]马俊驹,余延满.民法原论(第一版)[M].北京:法律出版社,2008.
[2]王胜明.中华人民共和国侵权责任法解读[M].北京:中国法制出版社,2010.
[3]裘崇加.怎样当个好保姆.浙江工商大学出版社,2012.1.
[4]杨红樱.笑猫日记:保姆狗的阴谋.明天,2006.5.
关键词：家庭保姆；法律
一、个人直接雇佣家庭保姆的法律问题
1、个人和家庭保姆的法律关系的性质
劳动关系适用劳动法以及相应的法规、规章和司法解释。而劳务关系是一种平等的民事关系，适用《民法通则》的规定、《合同法》以及相应的规章和司法解释。在劳动过程当中发生伤害，应该构成工伤，适用工伤的相应赔偿规定。如果是劳务关系过程中发生伤害，则适用人身损害赔偿的相应法律规定。因此，二者的赔偿金数额是不同的。劳动关系发生纠纷后，应该首先提起劳动仲裁，然后对仲裁结果不服的。
2、劳务过程中引发的工作时间问题
根据我国劳动合同法规定，劳动者在节假日加班，单位应支付双薪；法定节假日加班，单位应支付三薪。“可是由于保姆不属于劳动合同法的保护范围，她们在节假日上班时基本上没有加班工资可言。”法官对记者说，根据调查，保姆的日工作时间通常在每天10个小时左右，与其他行业相比，不仅每日工作的时间长，每周工作时间也长，且几乎就没有休息日。此外，由于雇主解雇保姆不需要额外支付经济补偿金、赔偿金等项目，造成保姆具有被解雇的随意性，雇主一旦不需要保姆或者单方面认为保姆有过错，就会让保姆立马走人。在现实生活中，保姆尤其是女保姆还面临着其他被侵权的危险。
3、其他问题
如支付保姆的酬劳克扣等等一系列问题。
二、家政公司派出家庭保姆的法律问题
（一）家政公司和保姆的法律关系的性质
此时家政公司和保姆实际是劳动合同关系，保姆是家政公司的员工，像在现实中比较典型的情况就是月嫂，好多月嫂均属于家政公司的员工，接受家政公司的指派到各个家庭进行定期服务。保姆是家政公司的员工，双方就需要遵守相应的劳动法律和法规，例如家政公司必须给保姆缴纳相应的劳动保险，公司需要对保姆进行相应的培训。由于要给保姆缴纳相应的劳动保险以及进行相应的培训，其支出的费用势必就高，因此这种类型的保姆相对收费也高些，提供的服务相对更加专业些。其消费群体相对局限于家庭收入比较高的家庭或者是短期使用的家庭。
（二）保姆和雇佣家庭的法律关系
关于此问题在《侵权责任法》中没有明确规定，但是和其相关的是《侵权责任法》的34条规定。《侵权责任法》第34条第1款规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”，第2款规定：“劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任”。那么，保姆被家政公司派到家庭当中提供保姆服务时能否适用该条规定？
个人认为保姆被派遣到家庭当中提供服务可以适用该条规定。在前面我们已经提到保姆和家政公司是劳动合同关系，即保姆是家政公司的员工，那么公司在聘请其后主要的工作职责是派遣到个人家庭中充当相应的保姆角色，即其工作职责实际是保姆，相当于家政公司以劳务派遣的形式将其派到家庭中。其情形和《侵权责任法》的第34条规定的第2款几乎完全一样。唯独一个区别就是《侵权责任法》第34条第2款规定的是用工单位，而保姆提供服务的家庭不是用工单位。那么，此时是否可以适用该条款呢？个人认为完全可以适用。目前来看没有法律明确规定在此种情况下应该适用什么法律规定调整这种保姆的服务形式，那么产生法律纠纷后就会产生法律漏洞。法院在解决此类纠纷时由于又不能拒绝裁判，因此必须找到相应的法律填补这样的漏洞。在民事纠纷中漏洞补充的重要方法之一是类推适用。保姆被派遣到家庭中提供相应的保姆服务完全可以类推适用《侵权责任法》中第34条第2款的规定适用。因为情形几乎完全一样。保姆也是属于用人单位的工作人员，其被派遣到家庭中也是执行相应的工作任务，唯独的区别的是被派遣的地方一个是单位一个是个人家庭。
三、雇主与保姆工资纠纷问题的解决之道
根据劳动部《关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见》对《劳动法》第二条“劳动者”所作的解释，明确排除了以下几类人员：一是公务员和比照公务员制度管理的事业组织和社会团体的工作人员；二是农村劳动者（乡镇企业职工和进城务工、经商的农民除外）；三是现役军人；四是家庭保姆；五是事业单位、社会团体未建立劳动关系的干部。另外，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第七条规定，下列纠纷不属于劳动争议：……（四）家庭或者个人与家政服务人员之间的纠纷。也就是说，家庭不是劳动法意义上的用人单位。所以，基于上述法律规定，你和对方是雇佣法律关系，保姆可以到当地法院起诉，以保护保姆的合法权益。
小结
家庭直接雇佣保姆和其构成劳务合同关系，保姆在提供服务的过程中造成他人损害的，由雇佣家庭承担相应的赔偿责任，保姆有过错的雇佣家庭可以向其追偿。从家政公司雇佣保姆的，保姆和家政公司是劳动关系，保姆和雇佣家庭是劳务关系。提供保姆服务过程中造成他人损害的，仍然先由雇佣家庭承担赔偿责任，家政公司在过错范围内承担相应的补充赔偿责任。
参考文献
[1]马俊驹,余延满.民法原论(第一版)[M].北京:法律出版社,2008.
[2]王胜明.中华人民共和国侵权责任法解读[M].北京:中国法制出版社,2010.
[3]裘崇加.怎样当个好保姆.浙江工商大学出版社,2012.1.
[4]杨红樱.笑猫日记:保姆狗的阴谋.明天,2006.5.
